Volný pohyb služeb a jeho implementace v českém živnostenském právu a německém řemeslném právu

Smlouva o přistoupení České republiky k EU umožňuje v určitých rakouských a německých sektorech služeb výjimky z volného pohybu služeb. Tyto výjimky jsou možné za předpokladu, že Rakousko a Německo na základě přechodných ustanovení aplikují na volný pohyb českých pracovníků předpisy tuzemských zákonů nebo opatření plynoucí z dvoustranných dohod. Směrnice Evropského parlamentu a Rady 96/71/ES z 16. prosince 1996 o vysílání pracovníků v rámci poskytování služeb nebudou tedy během této přechodné doby ve vztahu mezi Rakouskem / SRN a Českou republikou v plném rozsahu aplikovány.

To ale neznamená, že volný pohyb služeb ztratí po přistoupení České republiky k EU na významu. Volný pohyb služeb upravený v čl. 49 až 55 Smlouvy o založení Evropského společenství a výklad tohoto pojmu obsažený v judikátech Evropského soudního dvora byly totiž v podstatné míře implementovány do návrhu, kterým se mění zákon č. 455/1991 Sb., o živnostenském podnikání a do novely řemeslného práva SRN.

Návrh novely živnostenského zákona

Po novele by podnikatel usazený v jiném  členském státě Evropské unie (nebo v jiném smluvním státě Dohody o Evropském hospodářském prostoru nebo na území Švýcarské konfederace) měl být oprávněn na území České republiky poskytovat služby v souladu s čl. 49 a následujícími Smlouvy o založení Evropského společenství. Ustanovení živnostenského zákona týkající se vzniku, změny nebo zániku živnostenského oprávnění by se na poskytovatele služeb již nevztahovala. Takový evropský podnikatel bude zřejmě povinen poskytování služby na území České republiky, při kterém je činnost na území České republiky přímo realizována podnikatelem nebo jeho zaměstnanci, předem písemně oznámit živnostenskému úřadu, v jehož územní působnosti hodlá služby poskytovat, a doložit, že je fyzickou osobou trvale usazenou v některém z členských států Evropské unie nebo právnickou osobou se sídlem v některém z členských států Evropské unie a že má podnikatelské oprávnění k předmětu poskytovaných služeb vydané příslušným orgánem v některém z členských států Evropské unie. V naléhavých případech zvláštního zřetele hodných by měl moci živnostenský úřad prominout poskytovateli služeb nesplnění povinnosti oznámit poskytování služby živnostenskému úřadu, a to za předpokladu, že poskytování služby následně bezprostředně po zahájení činnosti oznámí. Navrhuje se upustit u odpovědného zástupce od požadavku znalosti českého nebo slovenského jazyka, trvalého pobytu v České republice a povinného pracovněprávního vztahu s podnikatelem. Lze proto očekávat, že funkci odpovědného zástupce bude zpravidla moci vykonat statutární orgán, a to i když je občan EU nemající v České republice ani přechodný ani trvalý pobyt. Státní příslušník  členského státu Evropské unie (stejně jako občan České republiky) by měli moci prokázat odbornou způsobilost dokladem o uznání odborné kvalifikaci vydaným uznávacím orgánem podle zákona o uznávání odborné kvalifikace a jiné způsobilosti státních příslušníků členských států Evropské unie a o změně některých zákonů (zákon o uznávání odborné kvalifikace), který byl 7. ledna 2004 podepsán Presidentem republiky.

Požadavek na provedení překladu do českého jazyka tlumočníkem zapsaným do seznamu znalců a tlumočníků a požadavek na ověření pravosti podpisu a otisku razítka se po novely nemá vztahovat na doklady předložené státním příslušníkem členského státu Evropské unie nebo právnickou osobou se skutečným nebo statutárním sídlem v členském státu Evropské unie, nejsou-li pochybnosti o správnosti překladu, popřípadě o pravosti podpisu nebo otisku razítka. Pozoruhodné jsou též plánované změny, které nemají přímou nebo nepřímou vazbu na komunitární právo. Mezi všeobecné podmínky provozování živnosti má nově například též patřit předložení dokladu o tom, že fyzická osoba nemá nedoplatky na platbách pojistného na sociální zabezpečení a příspěvku na státní politiku zaměstnanosti. V případě změny nebo doplnění požadavků na odbornou způsobilost po vzniku živnostenského oprávnění by se již nemělo požadovat prokázání praxe u podnikatele, kterému trvá živnostenské oprávnění pro provozování dotčené živnosti a u osoby, která vykonává funkci odpovědného zástupce pro dotčenou živnost, jestliže ji vykonávala již před touto změnou (zachování statutu quo). Dále se navrhuje uložit odpovědnému zástupci povinnost oznámit ukončení výkonu funkce živnostenskému úřadu (zjistí-li, že podnikatel povinnost oznámit ukončení výkonu funkce odpovědného zástupce nesplnil).

Předpisy práva Evropských společenství

Evropský soudní dvůr na základě rozhodnutí z 26. února 2001 (C-215/01) rozhodl, že povinnost zápisu osoby vykonávající podnikatelskou činnost do rejstříku řemeslných živností je v rozporu s právem Evropských společenství v oblasti volného pohybu služeb, pokud její splnění u osob splňujících požadavky pro výkon činnosti upravené Směrnicí o uznání odborné kvalifikace zpomaluje, komplikuje nebo zdražuje poskytnutí služeb. V České republice je pro zahraniční podnikatele zavedena pouze ohlašovací povinnost, která pravděpodobně není v rozporu s právem Evropských Společenství. Směrodatná bude zároveň praktická realizace: Ukáže se, zda budou české orgány vůči evropským podnikatelům opravdu velkorysejší nebo zda budou např. i po přistoupení k EU vyžadovány ověřené překlady.

Novelizace zákona o řemeslných živnostech SRN 

1.1.2004 vstoupil v platnost tzv. „Třetí zákon novelizující řemeslný řád a ostatní předpisy pro výkon řemeslných živností“ a „Zákon novelizující řemeslný řád a zajišťující podporu malých podnikatelů“.

Novelizovanými ustanoveními byl požadavek mistrovské zkoušky redukován na 41 řemeslných živností vyžadujících odbornou způsobilost. Zbývajících 53 řemeslných živností je nyní možno provozovat bez prokázání odborné způsobilosti. Kromě několika výjimek (šest oborů) jsou podnikatelé, kteří prokáží dostatečnou praxi v oboru a předloží doklad o vykonání šestileté praxe v oboru, z toho čtyřleté praxe ve vedoucí funkci, i v případech živností vyžadujících odbornou způsobilost oprávněni k samostatnému provozování živnosti. Princip, dle kterého majitel podniku vykonávajícího řemeslnou živnost musí být mistrem, byl zrušen. Podniky provozující řemeslnou živnost vyžadující odbornou způsobilost mohou být vedeny i osobami samostatně výdělečně činnými nebo osobami – osobními obchodními společnostmi, pokud tyto osoby jako provozního vedoucího zaměstnají mistra. Bylo usnadněno i provozování řemeslných živností inženýry, absolventy vysokých škol a techniky se státní zkouškou. Nově založené podniky provozující řemeslnou živnost během prvních čtyř let po založení hradí nižší příspěvky profesním komorám; výše těchto příspěvků je stanovena pro  jednotlivé roky v progresivních pásmech. Na základě tzv. malé novely řemeslného řádu bylo zjednodušeno samostatné provozování jednoduchých řemeslných činností. Činnosti, které mohou být provozovány na základě 2 –3 měsíčního studia, podle judikátu nejvyššího soudu v současné době nevyžadují mistrovské zkoušky. Tato skutečnost je v novele řemeslného řádu výslovně zakotvena. Jednoduché činnosti však nemohou být kumulovány takovým způsobem, aby představovaly podstatnou část řemeslné živnosti. Předpisy upravující řemeslné živnosti jsou harmonizovány s předpisy Evropské unie. Podstatně se zjednodušuje postup při předkládání dokladu o odborné způsobilosti příslušníky jiných států EU. Nová možnost výkonu živnosti na základě praxe bez nutnosti prokázání odborné způsobilosti je značným přiblížením se požadavkům, které jsou kladeny na občany jiných států EU. Občané členských států EU nebo jiného smluvního státu smlouvy o evropském hospodářském prostoru, kteří v tuzemsku neprovozují živnost, mohou řemeslné živnosti vyžadující odbornou způsobilost provozovat jako vázanou živnost pouze tehdy, pokud jim příslušný úřední orgán vystaví potvrzení o tom, že jako podnikatelé splňují předpoklady konkretizované ve vyhlášce o provozování řemeslných živností pro EHS/EHP. O vydání potvrzení by měl příslušný orgán rozhodnout ve lhůtě čtyř týdnů od doručení žádosti. Má-li ale evropský podnikatel dle vyhlášky o provozování řemeslných živností pro EHS/EHP zákonný nárok na zápis do rejstříku řemeslných živností, může využít volný pohyb služeb (zákaz samostatného provozování živnosti vyžadující odbornou způsobilost jako vázanou živnost v tomto případě není aplikován). Novela zákona o řemeslných živnostech SRN sice harmonizuje německé předpisy pro provozování řemeslných živností s předpisy EU, je však možno konstatovat, že návrh novely českého živnostenského zákona je výrazněji „evropštější“.

britz2 ()Kontakt pro další informace: Thomas Britz
Tel.: +420 221 108 359
E-Mail: thomas.britz@roedl.cz, www.roedl.cz